丁國強? 浙江省桐鄉(xiāng)市質(zhì)監(jiān)局

在打擊生產(chǎn)假冒偽劣產(chǎn)品行為的執(zhí)法實踐中，有的當(dāng)事人生產(chǎn)加工所用的原料為自已采購，有的是加工委托方提供，當(dāng)事人只提供勞務(wù)。執(zhí)法人員查處時，對這兩種行為的法律主體及應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任有不同的看法，在實際操作中容易產(chǎn)生困惑和操作困難，下面就進料加工與來料加工行為的法律主體及對策，談幾點粗淺的看法：

一、兩種加工行為的概念和異同點

本文所謂的進料加工，是指加工方按委托方要求，加工方自已采購生產(chǎn)加工產(chǎn)品的原材料，并按對方標(biāo)準(zhǔn)要求生產(chǎn)成品并依協(xié)議銷售給委托方。來料加工，是指根據(jù)雙方協(xié)議加工生產(chǎn)產(chǎn)品，加工方所用的生產(chǎn)原料全部由委托方提供，加工方只提供勞務(wù)，按協(xié)議把產(chǎn)品交付委托方。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第二百五十一條“承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同。承攬包括加工、定作、修理、復(fù)制、測試、檢驗等工作。”規(guī)定，來料加工和進料加工均屬于《合同法》中的承攬合同行為。承攬合同又分為加工合同和定作合同等具體承攬合同，本文所謂的來料加工合同屬定作合同，進料加工合同屬加工合同。

從表現(xiàn)形式上看，兩種行為的共同點：1、都是加工方和委托方依協(xié)議而形成的合同行為，屬承攬合同行為。2、從原料到成品全部由加工方生產(chǎn)加工完成，委托方不參與生產(chǎn)；3、都是依雙方協(xié)議加工制作，加工方按委托方的質(zhì)量要求生產(chǎn)（包括標(biāo)識標(biāo)注）。不同之處在于：1、原材料的進貨形式不同，進料加工由加工方按協(xié)議，自行到市場上采購原材料，原材料貨款全部由加工方支付，而來料加工是加工方自已不采購原材料，全部由委托方提供，加工者不支付原材料貨款。2、進料加工的產(chǎn)品所有權(quán)歸加工方，交付產(chǎn)品時，委托方通過支付產(chǎn)品的貨款而轉(zhuǎn)移所有權(quán)。而來料加工，產(chǎn)品所有權(quán)歸委托人，委托方支付加工方勞務(wù)費。兩種加工行為的以上異同點，決定了質(zhì)監(jiān)部門在查處加工產(chǎn)品質(zhì)量違法行為時，對質(zhì)量違法責(zé)任主體的認(rèn)定和法律條款適用上，應(yīng)具體問題具體分析，處理時不能簡單化、一刀切。

二、兩種加工行為質(zhì)量違法責(zé)任的法律主體

筆者曾查處一起屠某生產(chǎn)以假充真產(chǎn)品（蠶絲被）案，對屠某生產(chǎn)的326條以假充真的蠶絲被予以了扣押，查處現(xiàn)場，屠某未能提供來料加工合同書，事后提供了與委托方徐某的來料加工合同書復(fù)印件，合同書表明：“胎套、胎芯、吊牌及水洗嘜全部由上?？蛻粜炷程峁滥持皇杖〖庸べM7元每條，徐某提供所有原輔材料，由屠某按樣品加工制作，按合同規(guī)定交付蠶絲被，運費由徐某負(fù)責(zé)?！痹谔幚泶税钢校袃煞N不種觀點：一種觀點認(rèn)為，屠某是依合同為徐某加工假蠶絲被，原材料全部由徐某提供，只收取加工費，屬來料加工，按合同規(guī)定，成品交付徐某，屠某不直接用于銷售，以假充真的質(zhì)量違法責(zé)任應(yīng)由徐某承擔(dān)；另一種觀點認(rèn)為，屠某明知是假的原材料，卻按徐某要求生產(chǎn)假被子，實施了全部加工生產(chǎn)行為，并且產(chǎn)品未移交給徐某，既然以假充真的質(zhì)量違法行為全部由屠某實施，以生產(chǎn)者論處，屠某就是生產(chǎn)以假充真蠶絲被行為的法律主體，以《產(chǎn)品質(zhì)量法》第五十條處罰。本人就第一種觀點和第二種觀點作一粗淺的分析。

根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》第二條第二款“本法所稱產(chǎn)品是指經(jīng)過加工、制作，用于銷售的產(chǎn)品”規(guī)定，質(zhì)量法所稱的產(chǎn)品必須是用于銷售的產(chǎn)品。用于銷售是結(jié)果形式，經(jīng)過加工、制作是過程形式，只有同時滿足兩個形式要件，才能構(gòu)成質(zhì)量法所規(guī)定的產(chǎn)品，才能被質(zhì)量法所調(diào)整。進料加工，滿足了這兩個條件，一是經(jīng)過了加工制作，二是按協(xié)議以產(chǎn)品的價格銷售給委托方，加工與銷售這兩個行為由進料加工者一個主體實施，那么這個產(chǎn)品的質(zhì)量違法行為完全由加工者承擔(dān)，這是毫無異議的，對于進料加工者的質(zhì)量違法責(zé)任認(rèn)定，大家應(yīng)該沒有異議。

但對于屠某的來料加工質(zhì)量違法行為主體及責(zé)任認(rèn)定之所以存在異議，主要基于對《產(chǎn)品質(zhì)量法》中產(chǎn)品定義概念的理解不同。來料加工把產(chǎn)品的過程要件和結(jié)果要件由不同的主體完成，過程要件由加工者完成，結(jié)果要件由委托方完成，似乎對加工者和委托方來講，該產(chǎn)品都不能作為質(zhì)量法規(guī)定的產(chǎn)品。仔細(xì)分析其實很清楚，來料加工的原材料全部由委托方提供，制作的產(chǎn)品所有權(quán)歸委托方所有，根據(jù)《民法通則》、《物權(quán)法》規(guī)定，物所產(chǎn)生的所有債權(quán)債務(wù)歸物權(quán)人所有，據(jù)此，似乎可以確定該產(chǎn)品上發(fā)生的質(zhì)量違法行為應(yīng)該由該產(chǎn)品的所有人即委托方承擔(dān)，對委托方應(yīng)按《產(chǎn)品質(zhì)量法》第五十條規(guī)定處罰。加工者的質(zhì)量違法責(zé)任應(yīng)按《產(chǎn)品質(zhì)量法》第六十一條規(guī)定處罰。但筆者認(rèn)為這種觀點也不完全正確，應(yīng)具體問題具體對待。

問題一：如果屠某與徐某簽訂合同時，屠某知道為徐某制作的是假蠶絲被，主觀上有制假故意的話，根據(jù)《合同法》第七條“當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益”。第五十二條“有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定?！币?guī)定，加工方屠某與委托方徐某訂立的生產(chǎn)以假充真蠶絲被的定作合同因嚴(yán)重擾亂社會主義市場經(jīng)濟秩序，違反了《合同法》第七條的規(guī)定，違反了法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，具有違法性，依據(jù)《合同法》第五十二條規(guī)定，屬無效合同。既然為無效合同，該定作合同自始至終無效，該產(chǎn)品的所有權(quán)就不能依據(jù)這份非法的無效合同來認(rèn)定為委托方所有，該產(chǎn)品上所產(chǎn)生的所有債權(quán)和債務(wù)就不能依此來確定為委托方所有，也就是生產(chǎn)該產(chǎn)品的質(zhì)量違法責(zé)任方待定。因此，認(rèn)定生產(chǎn)責(zé)任方，必須依據(jù)其它合法有效的證據(jù)來認(rèn)定。根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定，第五十條要比第六十一條量罰重，按常理，屠某自然想避重就輕不肯承擔(dān)生產(chǎn)者責(zé)任。在此種情況下，本人認(rèn)為，屠某必須承擔(dān)舉證責(zé)任，除非有其它合法有效的證據(jù)證明原料為委托方所有，且該原料加工成了該產(chǎn)品，否則屠某因舉證不能而承擔(dān)生產(chǎn)者責(zé)任。

問題二：如果屠某不知道為徐某制作的蠶絲被是假蠶絲被，并且在訂立加工合同時，也無法知道，那么生產(chǎn)假蠶絲被的生產(chǎn)責(zé)任應(yīng)該由徐某承擔(dān)，行政單位應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審查屠某與徐某提供的證據(jù)，并將該案及時移交徐某管轄地相關(guān)部門處理，對屠某應(yīng)按《產(chǎn)品質(zhì)量法》六十一條從輕處理。

問題三：如果徐某要求屠某生產(chǎn)符合質(zhì)量法的正宗蠶絲被，并簽訂了合法有效定作合同，屠某在加工時，違反合同，制作了假蠶絲被，被查處時，屠某以該加工合同為由，主張只承擔(dān)來料加工者責(zé)任，把生產(chǎn)者責(zé)任歸于徐某。本人認(rèn)為，此種情況下，生產(chǎn)者責(zé)任應(yīng)由屠某承擔(dān)。理由是：1、根據(jù)產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)定，產(chǎn)品是指經(jīng)過加工制作，用于銷售的產(chǎn)品，屠某的行為是加工制作行為，而加工制作的產(chǎn)品最終用于銷售，屬于質(zhì)量法中的產(chǎn)品范疇。2、因屠某生產(chǎn)的產(chǎn)品非徐某在來料加工合同中所指定的產(chǎn)品，產(chǎn)品也未經(jīng)徐某驗收確認(rèn)，不能認(rèn)定該產(chǎn)品的所有權(quán)歸于徐某。3、屠某實施了質(zhì)量違法行為，生產(chǎn)以假充真蠶絲被，具有主觀故意性，故意不按合同確定的樣品進行生產(chǎn)，生產(chǎn)的產(chǎn)品已是此物非彼物也，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)生產(chǎn)者責(zé)任。4、該種情況下，讓行為發(fā)生地的加工者承擔(dān)質(zhì)量違法生產(chǎn)者責(zé)任，符合行政執(zhí)法的效益原則，不但具有合法性，更具有積極的實際意義。在實際辦案時，經(jīng)常發(fā)現(xiàn)委托方屬于本部門無權(quán)管轄法人或個體，有的在千里之外，根據(jù)屬地管轄原則，承辦單位只能把案件移送當(dāng)事人住所地承辦，而行為發(fā)生地當(dāng)事人卻不能受到嚴(yán)厲的處罰，不利于打擊質(zhì)量違法行為，給執(zhí)法帶來了很大的困難。

在辦理上述案件時，承辦人員認(rèn)為此案的問題屬于本文所指的第一種問題，屠某必須承擔(dān)舉證責(zé)任，以充分的證據(jù)來證明屠某確實只實施了來料加工的行為，為了使案件辦得更加嚴(yán)密，承辦人員向屠某出具了《限期提供證據(jù)告知書》及應(yīng)提供的證據(jù)清單，要求屠某限期提供樣品原物，徐某確切地址和身份證復(fù)印件，屠某原輔材料入庫單，生產(chǎn)臺帳，并向屠某告知了舉證不能的后果。但在此案辦理中，屠某只提供了與徐某的《加工合同》復(fù)印件一份，無法提供合同原件，限期內(nèi)不能提供其它相關(guān)證據(jù)；承辦人員認(rèn)為，該批以假充真蠶絲被在屠某廠內(nèi)生產(chǎn)加工成品，未經(jīng)徐某確認(rèn)驗收；屠某無法提供加工樣品原物，也無法證明被查處的假蠶絲被就是加工合同的產(chǎn)品；屠某未能說明徐某的確切住址和身份，因此承辦人員認(rèn)為，屠某應(yīng)承擔(dān)質(zhì)量違法行為的生產(chǎn)者責(zé)任。因屠某的行為已嚴(yán)重擾亂了市場秩序，主觀惡意明顯，應(yīng)從重處罰，以《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》第五十條對屠某進行了從重處罰。在辦案中，屠某多次表示在對承辦人員的辦案嚴(yán)密性表示佩服，并對處理結(jié)果心服口服。

綜上所述，執(zhí)法人員在對加工產(chǎn)品進行質(zhì)量監(jiān)督查處時，首先要分清該產(chǎn)品屬于進料加工還是來料加工產(chǎn)品。應(yīng)盡力收集固定各種證據(jù)，認(rèn)真審查證據(jù)內(nèi)容并確定證據(jù)的合法性和有效性，調(diào)查清楚事實的來龍去脈，形成完整的證據(jù)鏈。每一件來料加工產(chǎn)品的質(zhì)量違法行為，可能會出現(xiàn)以上三種問題之一，因此要區(qū)分不同問題具體處理，不能一刀切、簡單化，使行政處罰做到合法、合情、合理。