國家明令淘汰的特種設(shè)備應(yīng)嚴(yán)格按照目錄來確定

文 張榮

《中國質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督》2017年第12期“拋磚引玉”刊載的《使用國家明令禁止的燃煤鍋爐該如何處理》一文是地方質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門在日常特種設(shè)備安全監(jiān)管中遇到的一起典型案例。近年來，特別是在習(xí)近平總書記提出“綠水青山就是金山銀山”的論斷后，各級政府職能部門對涉及環(huán)保的工作，進(jìn)一步加強(qiáng)了關(guān)注。對于特種設(shè)備安全監(jiān)察部門而言，進(jìn)一步加大了對特種設(shè)備節(jié)能方面的檢查力度。因此，在日常行政執(zhí)法中經(jīng)常會遇到涉及節(jié)能——國家明令淘汰的特種設(shè)備的案例。對該案的集中探討有助于特種設(shè)備安全監(jiān)察人員進(jìn)一步明確國家明令淘汰的特種設(shè)備的涵義、判定方式，切實提升特種設(shè)備案件行政執(zhí)法的能力和水平。

本案涉及的案例是A市質(zhì)監(jiān)局根據(jù)群眾提供的舉報線索，按照《中華人民共和國特種設(shè)備安全法》（以下簡稱《特種設(shè)備安全法》）第61條第（一）項、《質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督行政處罰程序規(guī)定》（國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局令第137號）第12條第1款的規(guī)定，對B公司開展特種設(shè)備安全監(jiān)察，發(fā)現(xiàn)該公司涉嫌使用國家明令淘汰的鍋爐。

國家明令淘汰的特種設(shè)備是指安全性能、能效指標(biāo)等不滿足有關(guān)法規(guī)、標(biāo)準(zhǔn)要求并列入國家特種設(shè)備淘汰產(chǎn)品目錄的產(chǎn)品。根據(jù)《中華人民共和國節(jié)約能源法》（以下簡稱《節(jié)約能源法》）第16條第三款規(guī)定，國家對落后的耗能過高的特種設(shè)備實行淘汰制度。淘汰的特種設(shè)備目錄由國務(wù)院管理節(jié)能工作的部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制定并公布。關(guān)于淘汰產(chǎn)品的目錄，自1982年以來，原國家經(jīng)貿(mào)委已經(jīng)發(fā)布了三批淘汰落后生產(chǎn)能力、工藝和產(chǎn)品的目錄，對推進(jìn)節(jié)能技術(shù)進(jìn)步起到了促進(jìn)作用。經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，國家發(fā)改委2005年頒布了首部《產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整指導(dǎo)目錄》，其后，根據(jù)實際情況對目錄內(nèi)容進(jìn)行了多次調(diào)整，目前的最新版是《產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整指導(dǎo)目錄（2011年本）》（2013年修訂）。該目錄涉及20多個行業(yè)，其中鼓勵類539條，限制類190條，淘汰類399條。其中淘汰類明確規(guī)定TQ60、QT80塔式起重機(jī)和QT16、QT20、QT25井架簡易塔式起重機(jī)以及固定爐排燃煤鍋爐（雙層固定爐排燃煤鍋爐除外）等特種設(shè)備列入淘汰類產(chǎn)品目錄?！短胤N設(shè)備安全法》明確規(guī)定，應(yīng)對于特種設(shè)備的設(shè)計、制造、改造、檢驗、檢測等環(huán)節(jié)進(jìn)行嚴(yán)格審查，確保特種設(shè)備淘汰制度的貫徹實施。

具體到本案，A市質(zhì)監(jiān)局依據(jù)A市建成區(qū)人民政府根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于印發(fā)大氣污染防治行動計劃的通知》（國發(fā)〔2013〕37號）出臺的規(guī)定來判定B公司使用的一臺型號為DZL-0.7-AII的燃煤鍋爐屬于國家明令淘汰的鍋爐，筆者認(rèn)為這一判斷缺乏法律和事實依據(jù)。判斷特種設(shè)備是否屬于國家明令淘汰的產(chǎn)品應(yīng)根據(jù)《產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整指導(dǎo)目錄（2011年本）》（2013年修訂）來確定。

《國務(wù)院關(guān)于印發(fā)大氣污染防治行動計劃的通知》（以下簡稱《通知》）第一條第（一）項規(guī)定：全面整治燃煤小鍋爐。加快推進(jìn)集中供熱、“煤改氣”、“煤改電”工程建設(shè)，到2017年，除必要保留的以外，地級及以上城市建成區(qū)基本淘汰每小時10蒸噸及以下的燃煤鍋爐，禁止新建每小時20蒸噸以下的燃煤鍋爐；其他地區(qū)原則上不再新建每小時10蒸噸以下的燃煤鍋爐。可見，A市建成區(qū)政府進(jìn)行“自我加壓”，規(guī)定2016年全面淘汰20噸以下燃煤鍋爐，比《通知》規(guī)定的2017年提前了整整一年。筆者認(rèn)為，20噸以下燃煤鍋爐是A市建成區(qū)政府列為的淘汰特種設(shè)備，只是A市建成區(qū)明令淘汰的特種設(shè)備，只在A市建成區(qū)對于使用單位有約束力，并不屬于國家明令淘汰的特種設(shè)備的范疇。由此，第一種意見認(rèn)為的：B公司的行為涉嫌違反了《特種設(shè)備安全法》第32條第2款的規(guī)定，依據(jù)《特種設(shè)備安全法》第84條第（一）項對該公司進(jìn)行處理的方式，于法于理相悖。

第二種意見認(rèn)為，B公司的行為涉嫌違反了《中華人民共和國大氣污染防治法》（以下簡稱《大氣污染防治法》）第40條的規(guī)定，應(yīng)依據(jù)該法進(jìn)行處理。筆者認(rèn)為欠妥當(dāng)。理由是《大氣污染防治法》第40條是對使用不符合環(huán)境保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)或者要求的鍋爐作出的禁止性規(guī)定。而不符合環(huán)境保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)和要求，不能由A市質(zhì)監(jiān)局直接作出判定，而應(yīng)由法定檢驗機(jī)構(gòu)對鍋爐進(jìn)行檢驗后才能作出判斷。

第三種意見認(rèn)為，根據(jù)《大氣污染防治法》第40條規(guī)定，質(zhì)監(jiān)部門不能單獨對B公司開展特種設(shè)備安全監(jiān)察，筆者認(rèn)為，該種說法是很荒謬的，《特種設(shè)備安全法》賦予了地方質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門對于特種設(shè)備的安全監(jiān)察的法定職責(zé)，其中也包括對國家明令淘汰的特種設(shè)備的監(jiān)察。至于按照特別條款優(yōu)于普通條款的原則，建議環(huán)保部門根據(jù)《大氣污染防治法》第107條規(guī)定對B公司作出處理，筆者認(rèn)為A市質(zhì)監(jiān)局屬于“畫蛇添足”，完全沒有必要這樣建議。A市質(zhì)監(jiān)局應(yīng)對B公司開展特種設(shè)備安全監(jiān)察后，發(fā)現(xiàn)案件不屬于本行政部門管轄，屬于環(huán)保部門管轄，應(yīng)依據(jù)《質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督行政處罰程序規(guī)定》第11條規(guī)定，將該案移送至所在地的環(huán)保部門。

綜上，筆者認(rèn)為，認(rèn)定特種設(shè)備是否屬于國家明令淘汰的產(chǎn)品應(yīng)特別謹(jǐn)慎，不能想當(dāng)然，不能簡單化，不能依據(jù)某省、某市自己設(shè)定的產(chǎn)品淘汰目錄來確定，而應(yīng)嚴(yán)格按照《產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整指導(dǎo)目錄（2011年本）》（2013年修訂）來認(rèn)定，否則會帶來行政處罰失當(dāng)，引發(fā)行政復(fù)議、行政訴訟。

作者單位：中共上海市青浦區(qū)委統(tǒng)戰(zhàn)部