《食品生產加工企業(yè)質量安全監(jiān)督管理實施細則（試行）》經2005年8月31日國家質量監(jiān)督檢驗檢疫總局局務會議審議通過，自2005年9月1日起施行。這部行政規(guī)章的通過和頒布實施，對于加強對強化質量技術監(jiān)督部門源頭監(jiān)管食品生產加工企業(yè)，確保食品質量安全，維護人民群眾的生命安全和身心健康提供了法律保障。但在立法上也有幾點不嚴禁之處，在此提出期待和各位同行探討。

   該實施細則第二十條規(guī)定：食品生產加工企業(yè)在生產加工過程中嚴禁下列行為：（一）違反國家標準規(guī)定使用或者濫用食品添加劑；（二）使用非食用的原料生產食品;加入非食品用化學物質或者將非食品當作食品；（三）以未經檢驗檢疫或者檢驗檢疫不合格的肉類生產食品;以病死、毒死或者死因不明的禽、畜、獸、水產動物等生產食品;生產含有致病性寄生蟲、微生物，或者微生物毒素含量超過國家限定標準的食品；（四）在食品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好，以不合格食品冒充合格食品；（五）偽造食品的產地，偽造或者冒用他人廠名、廠址，偽造或者冒用質量標志；（六）生產和使用國家明令淘汰的食品及相關產品。

   對于違反上述規(guī)定的第四、五、六項行為的，在第八章法律責任中的第九十六條規(guī)定：食品生產加工企業(yè)存在本細則第二十條（二）、（三）、（四）、（五）、（六）行為的，按照《中華人民共和國食品衛(wèi)生法》第四十二條的規(guī)定處理。如果根據《中華人民共和國食品衛(wèi)生法》第四十二條：違反本法規(guī)定，生產經營禁止生產經營的食品的，責令停止生產經營，立即公告收回已售出的食品，并銷毀該食品，沒收違法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款；沒有違法所得的，處以一千元以上五萬元以下的罰款。情節(jié)嚴重的，吊銷衛(wèi)生許可證。

   但該法第九十一條規(guī)定：在食品生產中摻雜、摻假，以假充真，以次充好，或者以不合格產品冒充合格產品的，按照《中華人民共和國產品質量法》第五十條的規(guī)定處罰。取得食品生產許可證的企業(yè)有此行為的，吊銷食品生產許可證。如若按照第九十一條的規(guī)定，違反該實施細則第二十條第四項的行為應該按照質量法第五十條處罰，情節(jié)嚴重的，吊銷食品生產許可證。

   同時，該細則在第九十二條又規(guī)定，生產和在生產中使用國家明令淘汰的食品及相關產品，按照《中華人民共和國產品質量法》第五十一條的規(guī)定處罰。取得食品生產許可證的企業(yè)有此行為且情節(jié)嚴重的，吊銷食品生產許可證。按照第九十二條規(guī)定，違反該細則二十條第六項規(guī)定的行為，應該按資產品質量法第五十一條規(guī)定處罰，情節(jié)嚴重的，吊銷食品生產許可證。

   對于偽造產品產地的，偽造或者冒用他人廠名、廠址的，偽造或者冒用認證標志等質量標志的，該細則第第九十三條規(guī)定，按照《中華人民共和國產品質量法》第五十三條的規(guī)定處罰。取得食品生產許可證的企業(yè)有此行為且情節(jié)嚴重的，吊銷食品生產許可證。按照這條規(guī)定，違反該實施細則第二十條第五項規(guī)定的，應該是適用產品質量法第五十一條的規(guī)定。

   綜上所述，我認為該實施細則第九十六條的規(guī)定與第九十一條、九十二條、九十三條的規(guī)定重復且矛盾。應該適用該細則第九十一條、九十二條、九十三的規(guī)定為宜?？梢詮囊韵聨追矫娣治觯?/p>

   一、從執(zhí)法主體上分析，產品質量監(jiān)督部門是《產品質量法》明確規(guī)定的產品質量監(jiān)督工作主體，雖然按照國務院《關于進一步明確食品安全工作的決定》國發(fā)[2004]23號文件精神，質量技術監(jiān)督部門負責食品生產加工環(huán)節(jié)的監(jiān)管工作，在《食品衛(wèi)生法》第四十九條也規(guī)定了“本法規(guī)定的行政處罰由縣級以上地方人民政府衛(wèi)生行政部門決定。本法規(guī)定的行使食品衛(wèi)生監(jiān)督權的其他機關，在規(guī)定的職責范圍內，依照本法的規(guī)定作出行政處罰決定。”但《食品衛(wèi)生法》第四十二條規(guī)定了“吊銷衛(wèi)生許可證”的行政處罰，按照誰發(fā)證，誰負責吊銷的原則，質量技術監(jiān)督部門無權吊銷由衛(wèi)生部門頒發(fā)的衛(wèi)生許可證。這樣就會涉及不同部門之間的聯合執(zhí)法，從一定程度上會降低行政執(zhí)法效率。

   二、從法律適用的效力上分析，《產品質量法》雖然是1993年2月23日第七屆全國人民代表大會第三十次會議通過，自1993年9月1日起施行的，但2000年7月8日經過全國人大常委會第九屆十六次會議修正，修正后的《產品質量法》自2000年9月1日起正式實施。而《食品衛(wèi)生法》是１９９５年１０月３０日公布。自１９９５年１０月３０日起施行。修正后的《產品質量法》在施行時間比《食品衛(wèi)生法》要晚，按照后法優(yōu)先的原則，對同一違法行為的處罰適用《產品質量法》更為適宜。

   三、從為行政相對人提供法律救濟的程度上分析，適用《產品質量法》能夠最大限度地保護相對人獲得法律救濟的權益。按照《產品質量法》處罰，當事人申請復議的期限為接到行政處罰通知書之日六十日，提起行政訴訟的期限為接到行政處罰通知書之日起三個月。而《食品衛(wèi)生法》規(guī)定當事人在接到行政處罰通知書十五日內向人民法院提起訴訟。

   四、從行政復議機關履行復議職責的風險上分析，適用《產品質量法》，復議機關可以自受理行政復議申請之日起六十日內做出行政復議決定，情況復雜，不能再規(guī)定期限內做出行政復議決定的，經行政復議機關的負責人批準，可以適當延長。延長的時間不得超過三十日。而如果適用《食品衛(wèi)生法》，復議機關應當在接到復議申請之日起十五日內作出復議決定。適用《產品質量法》進行行政處罰，如果行政相對人申請行政復議，復議機關審查復議案件的時間要相對充分一些，有利于復議機關充分了解情況，在某種程度上可以降低行政復議機關的責任風險。

   在該細則第九十四條規(guī)定：食品生產加工企業(yè)存在下列行為之一的，責令限期改正；逾期不改正的或者情節(jié)嚴重的，責令停止生產銷售，處3萬元以下罰款。取得食品生產許可證的企業(yè)有此行為且情節(jié)嚴重的，吊銷食品生產許可證。

    （一）委托未取得食品生產許可證的企業(yè)生產加工已實行生產許可證管理的食品的；
    （二）未按本細則規(guī)定實施出廠檢驗的；
   （三）違反規(guī)定使用過期的、失效的、變質的、污穢不潔的、回收的、受其他污染的食品或者非食用的原料生產加工食品的；
   （四）利用新資源生產食品、使用食品添加劑新品種、新的原材料生產的食品容器、包裝材料和食品用工具、設備的新品種不能提供安全評價報告的；
    （五）未按本細則規(guī)定進行委托加工食品備案或者未按規(guī)定在委托加工生產的食品包裝上標注的。

   該條第三項的加工行為加工生產的食品會對人體健康造成嚴重危害，應該在行政處罰中增加沒收產品的行政處罰更為嚴密。

    （黑龍江省伊春市質量技術監(jiān)督局 孫秋華）