消費(fèi)者簽合同

哪些條款要格外注意

近期

安徽省六安市消保委

征集20余份

不公平合同格式條款

涉及家裝服務(wù)、汽車銷售、教育培訓(xùn)

網(wǎng)絡(luò)交易、房地產(chǎn)買賣等

并組織消費(fèi)維權(quán)專家、律師志愿者

對其進(jìn)行法律分析

【01】

汽車銷售服務(wù)合同

“定金”“訂金”使用混亂

  【合同條款】

若甲方單方面取消合同，則全額退還乙方訂金，若乙方未在規(guī)定時間內(nèi)提車致乙方單方面取消合同，則訂金不予退返。

定金合同簽訂之日，乙方向甲方交納定金**元，如甲方不能按時交付車輛（人力不可抗拒因素除外）乙方可按約定解除合同，如非甲方原因終止合同則乙方無權(quán)要求返還定金。

【點評】

本合同中，“定金”“訂金”使用混亂。

“定金”是明確的法律概念，具有擔(dān)保作用。而“訂金”在法律上并沒有嚴(yán)格的界定。

“訂金”一般視為預(yù)付款，不具有“定金”的性質(zhì)，只是單方行為，不具有明顯的擔(dān)保性質(zhì)。一方支付預(yù)付款性質(zhì)的款項，視具體情形則有不同處理結(jié)果，若在交付標(biāo)的物或提供服務(wù)一方違約時，支付預(yù)付款一方有權(quán)請求對方返還預(yù)付款。若交付標(biāo)的物或提供服務(wù)一方不存在違約行為，則“訂金”的返還應(yīng)當(dāng)按雙方事先約定或協(xié)商處理。

【相關(guān)法條】

《民法典》第五百八十六條規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。定金合同自實際交付定金時成立。定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定；但是，不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十，超過部分不產(chǎn)生定金的效力。實際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額的，視為變更約定的定金數(shù)額。”

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解釋》第一百一十八條規(guī)定：“當(dāng)事人交付留置金、擔(dān)保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等，但沒有約定定金性質(zhì)的，當(dāng)事人主張定金權(quán)利的，人民法院不予支持?！?/p>

【02】

婚慶服務(wù)合同

消費(fèi)者違約金過高

【合同條款】

合同簽訂后，如新人單方取消合同，需要按照服務(wù)合同總金額50%作為違約金。

【點評】

當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失30%的，一般可以認(rèn)定為約定的違約金過分高于造成的損失。婚慶公司采用格式條款方式，統(tǒng)一以服務(wù)合同總金額50%作為違約金要求違約方承擔(dān)違約責(zé)任，若違約金超過法定數(shù)額或者合理數(shù)額的，消費(fèi)者可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以減少。

【相關(guān)法條】

《民法典》第五百八十四條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，造成對方損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益；但是，不得超過違約一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違約可能造成的損失?！?/p>

第五百八十五條規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請求予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請求予以適當(dāng)減少?！?/p>

【03】

全屋定制服務(wù)合同

“預(yù)付款”“定金”混用

【合同條款】

甲方除因不可抗力外，單方解除合同的，已支付定金或預(yù)付款，乙方不予退還；若由此對乙方造成損失的，甲方將承擔(dān)乙方所有損失。

因此為量身定制類商品，乙方不給予退貨，如甲方單方面原因解除合同，乙方不退已收貨款，如有余款甲方仍需支付;自甲方交付定金后，如甲方單方面解除合同，在尚未測量的情況下，乙方退還一半定金，如已測量定金不退。甲方如違約甲方所交貨款將作為違約金賠償給乙方。

【點評】 

預(yù)付款不是法律概念上的“定金”，該合同條款中關(guān)于若消費(fèi)者（甲方）解除合同，已支付預(yù)付款不退的規(guī)定并不能適用“定金罰則”。

依據(jù)《民法典》第五百八十四條和第五百八十五條規(guī)定，經(jīng)營者單方規(guī)定，消費(fèi)者（甲方）解除合同，已支付預(yù)付款不退或所交貨款將作為違約金賠償給經(jīng)銷商（乙方），若違約金超過合理數(shù)額，屬于加重消費(fèi)者責(zé)任的不公平格式條款。同時，經(jīng)營者利用格式條款一概規(guī)定“定制類商品，乙方不給予退貨”。若量身定制類商品存在與描述不符、質(zhì)量存在問題等情況，消費(fèi)者依然有權(quán)要求商家修理、重做、減少價款或解除合同。該條款僅以此商品為量身定制而不予退貨，存在排除消費(fèi)者依法享有的法定權(quán)利之嫌。

【相關(guān)法條】

《民法典》第五百八十六條規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。定金合同自實際交付定金時成立。定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定；但是，不得超過主合同標(biāo)的額的20%，超過部分不產(chǎn)生定金的效力?！?/p>

第五百八十四條規(guī)定：”當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，造成對方損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益；但是，不得超過違約一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違約可能造成的損失?！?/p>

【04】

教育培訓(xùn)服務(wù)合同

加重消費(fèi)者責(zé)任

【合同條款】

本協(xié)議簽訂7日后，如未上任何課程，可退還95%的已付費(fèi)用。已完成三分之一以內(nèi)的，退50%。完成三分之一但未超過一半的，退30%。超過一半的，不退費(fèi)。

上課不到三分之一的，退50%學(xué)費(fèi)。超過三分之一的，不退費(fèi)。

【點評】 

經(jīng)營者退費(fèi)規(guī)定“完成課時超過一半的，不退費(fèi)”“超過三分之一的，不退費(fèi)”，統(tǒng)一采取由消費(fèi)者承擔(dān)近一半或三分之二剩余課費(fèi)損失的形式承擔(dān)違約責(zé)任，不予退還，存在違約金超過法定數(shù)額或者合理數(shù)額之嫌，有違公平交易的原則，屬于經(jīng)營者利用合同格式條款加重消費(fèi)者責(zé)任。

【相關(guān)法條】

《民法典》第五百七十七條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。”

第五百八十四條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，造成對方損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益；但是，不得超過違約一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違約可能造成的損失?！?/p>

【05】

互聯(lián)網(wǎng)餐飲服務(wù)合同

排除或者限制消費(fèi)者權(quán)利

【合同條款】

特價商品、定制套餐，無正當(dāng)理由，不退換，不開發(fā)票，可轉(zhuǎn)贈親友。

【點評】 

索取和提供正規(guī)發(fā)票是消費(fèi)者的法定權(quán)利和經(jīng)營者的法定義務(wù)。

消費(fèi)者在消費(fèi)之后向經(jīng)營者索要發(fā)票，是消費(fèi)者的權(quán)利，也是經(jīng)營者應(yīng)盡的義務(wù)，對于消費(fèi)者而言，發(fā)票是消費(fèi)憑證，可以憑發(fā)票在產(chǎn)品或服務(wù)質(zhì)量發(fā)生問題后維權(quán)，如果消費(fèi)者在消費(fèi)后不要求開具發(fā)票等購貨憑證或者服務(wù)單據(jù)，后續(xù)維權(quán)時就很可能處于被動地位。因此，該條款屬于排除或者限制消費(fèi)者權(quán)利的格式條款。

商品特價銷售不能免除經(jīng)營者應(yīng)承擔(dān)的質(zhì)量責(zé)任，無論是不是特價商品，只要商品或服務(wù)存在質(zhì)量問題的，除經(jīng)營者出售前已明確告知消費(fèi)者該商品或服務(wù)存在不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定的瑕疵外，消費(fèi)者都可依照國家規(guī)定、當(dāng)事人約定要求經(jīng)營者履行退換等義務(wù)。

【相關(guān)法條】

《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第二十二條規(guī)定：“經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定或者商業(yè)慣例向消費(fèi)者出具發(fā)票等購貨憑證或者服務(wù)單據(jù)；消費(fèi)者索要發(fā)票等購貨憑證或者服務(wù)單據(jù)的，經(jīng)營者必須出具?！?/p>

《發(fā)票管理辦法》第二十條規(guī)定：“銷售商品、提供服務(wù)以及從事其他經(jīng)營活動的單位和個人，對外發(fā)生經(jīng)營業(yè)務(wù)收取款項，收款方應(yīng)當(dāng)向付款方開具發(fā)票；特殊情況下，由付款方向收款方開具發(fā)票?！?/p>

《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第二十三條規(guī)定：“經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)保證在正常使用商品或者接受服務(wù)的情況下其提供的商品或者服務(wù)應(yīng)當(dāng)具有的質(zhì)量、性能、用途和有效期限；但消費(fèi)者在購買該商品或者接受該服務(wù)前已經(jīng)知道其存在瑕疵，且存在該瑕疵不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定的除外。”

第二十四條規(guī)定：“經(jīng)營者提供的商品或者服務(wù)不符合質(zhì)量要求的，消費(fèi)者可以依照國家規(guī)定、當(dāng)事人約定退貨，或者要求經(jīng)營者履行更換、修理等義務(wù)?！?/p>

【06】

商品房買賣合同

排除或者限制購房者權(quán)利

【合同條款】

商品房《補(bǔ)充協(xié)議》中含多處變更、修改或增加了《商品房買賣合同（預(yù)售）》中的有關(guān)主要約定事項。

《補(bǔ)充協(xié)議》第二條將原合同第三條約定的該商品房層高為2.95米，變更為“如房屋實際層高與本合同約定不一致，只要實際層高不違反國家及地方的強(qiáng)制性規(guī)定，買受人同意按照實際層高作為交樓標(biāo)準(zhǔn)，不向出賣人提出索賠或退房”。

《補(bǔ)充協(xié)議》第九條將原合同第十二條約定的逾期交付責(zé)任的逾期時間為60日內(nèi)外（雙方如何處理），變更為逾期時間為180日內(nèi)外（雙方如何處理）。

《補(bǔ)充協(xié)議》第十條將原合同第十三條約定的面積差異處理，其中套內(nèi)建筑面積誤差比絕對值在3%以內(nèi)（含3%）的，據(jù)實結(jié)算房價款，增加了面積誤差比絕對值在0.6%以內(nèi)（含本數(shù)）的，買賣雙方不作任何補(bǔ)償。

《補(bǔ)充協(xié)議》第十三條將原合同第二十條約定的房屋登記責(zé)任時間從90日內(nèi)變更為540日內(nèi)等。

【點評】 

該《補(bǔ)充協(xié)議》是當(dāng)事人為重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方充分協(xié)商而事前制作的條款，根據(jù)《民法典》第四百九十六條的規(guī)定，屬于格式條款。

當(dāng)事人作為房地產(chǎn)開發(fā)公司，利用其在房產(chǎn)交易中的優(yōu)勢地位，在與購房戶簽訂《商品房買賣合同（預(yù)售）》時，要求購房戶簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》，在《補(bǔ)充協(xié)議》中多處變更、修改、增加了原合同中的上述主要約定事項，且未與購房戶充分協(xié)商，違背了購房者真實意思表示，轉(zhuǎn)嫁了經(jīng)營風(fēng)險。實際上是利用格式條款減輕或者免除經(jīng)營者的責(zé)任，排除或者限制購房群眾的權(quán)利，加重購房群眾的責(zé)任，屬于利用格式條款侵害消費(fèi)者合法權(quán)益的違法行為。

【提醒】

應(yīng)參照國家合同示范文本訂立合同

7月27日，六安市消保委秘書長朱偉在接受《中國消費(fèi)者報》采訪時提醒：

在訂立合同時，可以參照國家合同示范文本訂立合同，有效降低交易風(fēng)險，避免產(chǎn)生合同糾紛；

對于與消費(fèi)者有重大利害關(guān)系的格式條款，經(jīng)營者應(yīng)履行提示或者說明義務(wù)。

此外，對不公平的合同格式條款，消費(fèi)者應(yīng)主動拒絕，也可向有關(guān)行政部門投訴舉報。