中國(guó)經(jīng)濟(jì)網(wǎng)北京5月7日訊 4月23日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布行政處罰決定書（〔2020〕18號(hào)）。經(jīng)查明，時(shí)任上海天猊投資管理有限公司（以下簡(jiǎn)稱“天猊投資”）控股股東、法定代表人、執(zhí)行董事杜景濤存在以下違法事實(shí)：

杜景濤于2015年3月成立天猊投資，2015年6月11日天猊投資在中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)（以下簡(jiǎn)稱“基金業(yè)協(xié)會(huì)”）登記為私募投資基金管理人，杜景濤為控股股東、法定代表人、執(zhí)行董事。公司于2015年8月31日在基金業(yè)協(xié)會(huì)備案一只名為“天猊1號(hào)私募證券投資基金”（以下簡(jiǎn)稱“天猊1號(hào)基金”）的私募證券基金產(chǎn)品，杜景濤為該基金產(chǎn)品投資經(jīng)理。2015年9月7日，天猊投資作為天猊1號(hào)基金的管理人與中國(guó)國(guó)際金融股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“中金公司”）簽訂收益互換協(xié)議開展收益互換業(yè)務(wù)，在該項(xiàng)業(yè)務(wù)的執(zhí)行過程中，中金公司基于天猊投資的交易指令，通過其自營(yíng)賬戶在二級(jí)市場(chǎng)交易股票。交易指令由杜景濤直接通過本人手機(jī)向中金公司交易員夏某打電話下達(dá)，由夏某使用中金公司自營(yíng)賬戶負(fù)責(zé)執(zhí)行。

2015年10月26日，天猊1號(hào)基金普通證券賬戶802XXXXXX582開立于中國(guó)國(guó)際金融股份有限公司上海分公司。2015年8月11日，“杜景濤”普通賬戶017XXXX142開立于海通證券上海建國(guó)西路營(yíng)業(yè)部。2015年8月14日，“杜景濤”信用賬戶188XXXX231開立于海通證券上海建國(guó)西路營(yíng)業(yè)部?！岸啪皾辟~戶的資金來源為杜景濤及其配偶戴某靜的自有資金，“杜景濤”賬戶的交易由其本人決策和下指令，由其弟弟杜某思負(fù)責(zé)執(zhí)行，操作地點(diǎn)在天猊投資辦公所在地。

“杜景濤”賬戶與天猊1號(hào)基金和中金公司的收益互換業(yè)務(wù)、天猊1號(hào)基金普通證券賬戶買入交易存在趨同情況。2015年9月7日至2019年8月6日，天猊1號(hào)基金與中金公司的收益互換業(yè)務(wù)交易股票32只。該期間內(nèi)，“杜景濤”信用賬戶先于、同步于或稍晚于天猊1號(hào)基金與中金公司收益互換買入相同股票23只，趨同交易成交金額18701.32萬元。2015年8月11日至2019年8月6日，“杜景濤”普通賬戶和信用賬戶先于、同步于或稍晚于天猊1號(hào)基金普通證券賬戶買入相同股票83只，趨同交易成交金額30844.91萬元。

根據(jù)上海證券交易所、深圳證券交易所計(jì)算，“杜景濤”普通和信用賬戶與天猊1號(hào)基金和中金公司的收益互換業(yè)務(wù)、天猊1號(hào)基金普通證券賬戶的上述趨同交易共計(jì)虧損310.35萬元。杜景濤在調(diào)查詢問筆錄中陳述“公司產(chǎn)品‘天猊1號(hào)私募證券投資基金’賬戶是客戶的資金，杜景濤需要做資產(chǎn)組合，相對(duì)分散。杜景濤個(gè)人證券賬戶和公司產(chǎn)品賬戶交易的股票會(huì)有交叉，一般公司產(chǎn)品賬戶所交易的股票會(huì)包含杜景濤個(gè)人證券賬戶里的股票”。

杜景濤的上述行為違反了《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十三條第（五）項(xiàng)的規(guī)定，構(gòu)成《基金法》第一百二十三條第一款所述從業(yè)人員利用未公開信息從事相關(guān)交易活動(dòng)違法行為。根據(jù)當(dāng)事人違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)與社會(huì)危害程度，依據(jù)《基金法》第一百二十三條第一款的規(guī)定，中國(guó)證監(jiān)會(huì)決定：對(duì)杜景濤責(zé)令改正，并處以50萬元罰款。

天猊投資官網(wǎng)顯示，上海天猊投資管理有限公司成立于2015年5月，創(chuàng)始合伙人均來自國(guó)內(nèi)知名券商和投資公司，具有國(guó)內(nèi)外著名學(xué)府教育背景，從業(yè)經(jīng)驗(yàn)豐富，對(duì)生活和投資充滿熱愛，并對(duì)投資本身有著哲學(xué)意義上的思考和理解，不斷創(chuàng)造著高額的復(fù)合收益率。公司目前設(shè)有投資，研究，交易，風(fēng)控，合規(guī)，客戶服務(wù)等部門。天猊投資已經(jīng)取得中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)頒發(fā)的私募投資基金管理人資格。杜景濤作為第一大股東持股95%，為公司創(chuàng)始人，執(zhí)行董事、總經(jīng)理兼投資總監(jiān)。

此外，中國(guó)證券業(yè)協(xié)會(huì)網(wǎng)站顯示，2007年5月14日，杜景濤曾在中國(guó)國(guó)際金融股份有限公司（簡(jiǎn)稱“中金公司”）登記注冊(cè)，執(zhí)業(yè)崗位先后為證券投資咨詢(其他)、一般證券業(yè)務(wù)、證券投資咨詢(投資顧問)。2015年6月3日，杜景濤在中金公司離職注銷。

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十三條規(guī)定：私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金銷售機(jī)構(gòu)及其他私募服務(wù)機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員從事私募基金業(yè)務(wù)，不得有以下行為：

（一）將其固有財(cái)產(chǎn)或者他人財(cái)產(chǎn)混同于基金財(cái)產(chǎn)從事投資活動(dòng)；

（二）不公平地對(duì)待其管理的不同基金財(cái)產(chǎn)；

（三）利用基金財(cái)產(chǎn)或者職務(wù)之便，為本人或者投資者以外的人牟取利益，進(jìn)行利益輸送；

（四）侵占、挪用基金財(cái)產(chǎn)；

（五）泄露因職務(wù)便利獲取的未公開信息，利用該信息從事或者明示、暗示他人從事相關(guān)的交易活動(dòng)；

（六）從事?lián)p害基金財(cái)產(chǎn)和投資者利益的投資活動(dòng)；

（七）玩忽職守，不按照規(guī)定履行職責(zé)；

（八）從事內(nèi)幕交易、操縱交易價(jià)格及其他不正當(dāng)交易活動(dòng)；

（九）法律、行政法規(guī)和中國(guó)證監(jiān)會(huì)規(guī)定禁止的其他行為。

《基金法》第一百二十三條規(guī)定：基金管理人、基金托管人及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和其他從業(yè)人員有本法第二十條所列行為之一的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處違法所得一倍以上五倍以下罰款；沒有違法所得或者違法所得不足一百萬元的，并處十萬元以上一百萬元以下罰款；基金管理人、基金托管人有上述行為的，還應(yīng)當(dāng)對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，暫停或者撤銷基金從業(yè)資格，并處三萬元以上三十萬元以下罰款。

基金管理人、基金托管人及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和其他從業(yè)人員侵占、挪用基金財(cái)產(chǎn)而取得的財(cái)產(chǎn)和收益，歸入基金財(cái)產(chǎn)。但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

以下為原文：

中國(guó)證監(jiān)會(huì)行政處罰決定書（杜景濤）

〔2020〕18號(hào)

當(dāng)事人：杜景濤，男，1972年4月出生，時(shí)任上海天猊投資管理有限公司（以下簡(jiǎn)稱天猊投資）控股股東、法定代表人、執(zhí)行董事，住址：上海市浦東新區(qū)。

依據(jù)《中華人民共和國(guó)證券投資基金法》（以下簡(jiǎn)稱《基金法》）的有關(guān)規(guī)定，我會(huì)對(duì)杜景濤利用未公開信息交易股票的行為進(jìn)行了立案調(diào)查、審理，并依法向當(dāng)事人告知了作出行政處罰的事實(shí)、理由、依據(jù)及當(dāng)事人依法享有的權(quán)利，應(yīng)當(dāng)事人杜景濤的要求舉行了聽證會(huì)，聽取了杜景濤及其代理人的陳述和申辯，根據(jù)聽證情況向當(dāng)事人重新履行了告知程序。當(dāng)事人杜景濤再次進(jìn)行了陳述和申辯，未再要求聽證。本案現(xiàn)已調(diào)查、審理終結(jié)。

經(jīng)查明，杜景濤存在以下違法事實(shí)：

一、天猊投資賬戶基本情況

杜景濤于2015年3月成立天猊投資，2015年6月11日天猊投資在中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)（以下簡(jiǎn)稱基金業(yè)協(xié)會(huì)）登記為私募投資基金管理人，杜景濤為控股股東、法定代表人、執(zhí)行董事。公司于2015年8月31日在基金業(yè)協(xié)會(huì)備案一只名為“天猊1號(hào)私募證券投資基金”（以下簡(jiǎn)稱天猊1號(hào)基金）的私募證券基金產(chǎn)品，杜景濤為該基金產(chǎn)品投資經(jīng)理。

2015年9月7日，天猊投資作為天猊1號(hào)基金的管理人與中國(guó)國(guó)際金融股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱中金公司）簽訂收益互換協(xié)議開展收益互換業(yè)務(wù)，在該項(xiàng)業(yè)務(wù)的執(zhí)行過程中，中金公司基于天猊投資的交易指令，通過其自營(yíng)賬戶在二級(jí)市場(chǎng)交易股票。交易指令由杜景濤直接通過本人手機(jī)向中金公司交易員夏某打電話下達(dá)，由夏某使用中金公司自營(yíng)賬戶負(fù)責(zé)執(zhí)行。

2015年10月26日，天猊1號(hào)基金普通證券賬戶802XXXXXX582開立于中國(guó)國(guó)際金融股份有限公司上海分公司，下掛上海股東賬戶B88XXXX645，深圳股東賬戶089XXXX727。

二、“杜景濤”賬戶基本情況

2015年8月11日，“杜景濤”普通賬戶017XXXX142開立于海通證券上海建國(guó)西路營(yíng)業(yè)部，下掛上海股東賬戶A43XXXX141，深圳股東賬戶005XXXX852。

2015年8月14日，“杜景濤”信用賬戶188XXXX231開立于海通證券上海建國(guó)西路營(yíng)業(yè)部。下掛上海股東賬戶E03XXXX766和深圳股東賬戶060XXXX496。

“杜景濤”賬戶的資金來源為杜景濤及其配偶戴某靜的自有資金，杜景濤在調(diào)查筆錄中陳述“杜景濤”賬戶的交易由其本人決策和下指令，由其弟弟杜某思負(fù)責(zé)執(zhí)行，操作地點(diǎn)在天猊投資辦公所在地。

三、“杜景濤”賬戶與天猊1號(hào)基金和中金公司的收益互換業(yè)務(wù)、天猊1號(hào)基金普通證券賬戶買入交易趨同情況

2015年9月7日至2019年8月6日，天猊1號(hào)基金與中金公司的收益互換業(yè)務(wù)交易股票32只。該期間內(nèi)，“杜景濤”信用賬戶先于、同步于或稍晚于天猊1號(hào)基金與中金公司收益互換買入相同股票23只，趨同交易成交金額18,701.32萬元。

2015年8月11日至2019年8月6日，“杜景濤”普通賬戶和信用賬戶先于、同步于或稍晚于天猊1號(hào)基金普通證券賬戶買入相同股票83只，趨同交易成交金額30,844.91萬元。

根據(jù)上海證券交易所、深圳證券交易所計(jì)算，“杜景濤”普通和信用賬戶與天猊1號(hào)基金和中金公司的收益互換業(yè)務(wù)、天猊1號(hào)基金普通證券賬戶的上述趨同交易共計(jì)虧損310.35萬元。

杜景濤在調(diào)查詢問筆錄中陳述“公司產(chǎn)品‘天猊1號(hào)私募證券投資基金’賬戶是客戶的資金，我需要做資產(chǎn)組合，相對(duì)分散。我個(gè)人證券賬戶和公司產(chǎn)品賬戶交易的股票會(huì)有交叉，一般公司產(chǎn)品賬戶所交易的股票會(huì)包含我個(gè)人證券賬戶里的股票”。

上述違法事實(shí)，有天猊投資、中金公司提供的相關(guān)資料、相關(guān)人員詢問筆錄、通訊記錄、相關(guān)證券賬戶交易流水、銀行賬戶資料、收益互換協(xié)議、收益互換交易確認(rèn)書及明細(xì)報(bào)告、交易所提供數(shù)據(jù)等證據(jù)證明，足以認(rèn)定。

杜景濤的上述行為違反了《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》（以下簡(jiǎn)稱《私募管理辦法》）第二十三條第（五）項(xiàng)的規(guī)定，構(gòu)成《基金法》第一百二十三條第一款所述從業(yè)人員利用未公開信息從事相關(guān)交易活動(dòng)違法行為。

杜景濤在其申辯材料中提出：其一，天猊1號(hào)基金的交易信息不具有重大性，且隨時(shí)對(duì)基金份額持有人公開，不屬于未公開信息。杜景濤對(duì)天猊1號(hào)基金和其個(gè)人證券賬戶采用相同的投資策略，并已事前告知天猊1號(hào)基金的基金份額持有人，故杜景濤個(gè)人賬戶先于、同步于或稍晚于天猊1號(hào)基金買入相同股票的行為之間不存在因果關(guān)系，也未違反對(duì)天猊1號(hào)基金份額持有人的信義義務(wù)。其二，即便認(rèn)定其存在違反《私募管理辦法》第二十三條第（五）項(xiàng)的相關(guān)規(guī)定，根據(jù)特別法優(yōu)于一般法和證監(jiān)會(huì)的同類型行政處罰案例，亦應(yīng)適用該辦法第三十八條的規(guī)定對(duì)其作出行政處罰，而不應(yīng)當(dāng)適用《基金法》第一百二十三條第一款的規(guī)定對(duì)其作出行政處罰。其三，杜景濤違法情節(jié)輕微，已及時(shí)糾正，未造成危害后果。綜上，杜景濤請(qǐng)求免于或減輕處罰。

我會(huì)認(rèn)為，其一，基金產(chǎn)品的交易信息不同于投資策略，根據(jù)當(dāng)事人在聽證會(huì)上的陳述可以認(rèn)定，天猊1號(hào)基金交易信息屬于未公開信息。杜景濤作為基金從業(yè)人員，利用職務(wù)便利，知悉天猊1號(hào)基金交易標(biāo)的股票的未公開信息，利用其個(gè)人賬戶先于、同步于或稍晚于天猊1號(hào)基金買入相同股票的行為，違反《私募管理辦法》第二十三條第（五）項(xiàng)的規(guī)定。其二，特別法優(yōu)于一般法的原則適用前提條件是兩部法律屬于同一位階，但《基金法》屬于法律，《私募管理辦法》屬于部門規(guī)章，二者顯然不在同一位階，屬于上位法與下位法的關(guān)系，上位法優(yōu)于下位法。《私募管理辦法》第四十條明確規(guī)定私募證券基金管理人及其從業(yè)人員違反《基金法》有關(guān)規(guī)定的，按照《基金法》有關(guān)規(guī)定處罰?！痘鸱ā返谝话俣龡l所規(guī)定的罰則既適用于公募基金，也適用于私募基金，對(duì)杜景濤所作行政處罰于法有據(jù)，當(dāng)事人的辯解屬于法律理解錯(cuò)誤。與證監(jiān)會(huì)同期對(duì)同類型案件所作行政處罰相比，本案在法律適用方面并無差異。其三，我會(huì)對(duì)杜景濤的行政處罰，已充分考慮當(dāng)事人違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)與社會(huì)危害程度，符合過罰相當(dāng)原則。綜上，我會(huì)對(duì)杜景濤的申辯意見不予采納。

根據(jù)當(dāng)事人違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)與社會(huì)危害程度，依據(jù)《基金法》第一百二十三條第一款的規(guī)定，我會(huì)決定：對(duì)杜景濤責(zé)令改正，并處以50萬元罰款。

上述當(dāng)事人應(yīng)自收到本處罰決定書之日起15日內(nèi)，將罰款匯交中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)，開戶銀行：中信銀行北京分行營(yíng)業(yè)部，賬號(hào)：7111010189800000162，由該行直接上繳國(guó)庫，并將注有當(dāng)事人名稱的付款憑證復(fù)印件送中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)稽查局備案。當(dāng)事人如果對(duì)本處罰決定不服，可在收到本處罰決定書之日起60日內(nèi)向中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)申請(qǐng)行政復(fù)議，也可在收到本處罰決定書之日起6個(gè)月內(nèi)直接向有管轄權(quán)的人民法院提起行政訴訟。復(fù)議和訴訟期間，上述決定不停止執(zhí)行。

中國(guó)證監(jiān)會(huì)

2020年4月23日